Відхилення тендерних пропозицій з урахуванням Особливостей

Судова справа № 640/5535/19

Верховний Суд у Постанові від 29.10.2020 наголосив, що договір  про надання послуг за своєю правовою природою свідчить лише про наявність у замовника, за цим договором, права на отримання визначеної його умовами послуги, а не на наявність у нього обладнання, що передбачене тендерною документацією.

Як висновок ВС наголосив, що надання 24 годин на виправлення може допомогти уникнути спору з контролюючими органами, а також надати можливість учаснику з найнижчою ціною все ще брати участь у закупівлях.

• не надав обґрунтування аномально низької ціни ТП протягом 1 робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної ТП;
• визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог пункту 40 Особливостей № 1178. А саме, конфіденційною не може бути визначена інформація про запропоновану ціну, інші критерії оцінки, технічні умови, технічні специфікації та документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону, і документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 47 Особливостей № 1178;
• є громадянином рф/рб/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах); юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства рф/рб/Ісламської Республіки Іран; юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі - активи), якої є рф/рб/Ісламської Республіки Іран, громадянин рф/рб/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах), або юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства рф/рб/Ісламської Республіки Іран, крім випадків, коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА; або пропонує в ТП товари походженням з рф/рб/Ісламської Республіки Іран (за винятком товарів походженням з рф/рб, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою № 1178).

Важливо! За приписами пункту 47 Особливостей № 1178, є 12 випадків відмови у участі у відкритих торгах,  які встановлені цим пунктом та які можна систематизувати як:

• учасник, або його керівник пов'язаний, або навіть притягнутий до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією, або вчинене з корисливих мотивів, або пов’язане з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми;
• учасник пов'язаний із вчиненням антиконкурентних узгоджених дій (притягався до відповідальності, або є натяк на таке через пов’язаність із іншими учасниками. Визначення пов’язаної особи наведене у п.20 ч.1 ст.1 Закону № 922);
• неналежний учасник (банкрут,  або в ЄДР немає інформації про кінцевих бенефіціарів, або є особою, до якої застосовано санкцію згідно із Законом України «Про санкції»);
• юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі дорівнює чи перевищує 20 млн. гривень (у т.ч. за лотом);
• замовник має незаперечні докази того, що учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо наймання на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі 

Тендерна пропозиція учасника має певні недоліки за які потрібно відхилити учасника, якщо:

• не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей № 1178. Тобто, у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду ТП замовник розміщує  повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в ЕСЗ;
• є такою, строк дії якої закінчився;
• є такою, ціна якої перевищує очікувану вартість предмета закупівлі, визначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, якщо замовник у тендерній документації не зазначив про прийняття до розгляду ТП, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації;
• не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації замовником на власний розсуд, у відповідності до приписів Закону № 922.

Важливо! На період дії воєнного стану протягом 90 днів з дня його припинення або скасування діє п.45 Особливостей № 1178. За цією нормою, замовник може (тобто, це – не обов’язок, а можливість) відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в ЕСЗ, у разі коли:

• • • учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою;
    • учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання і застосування санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Зазначений учасник процедури закупівлі може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відхилення тендерної пропозиції. Для цього учасник процедури закупівлі (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, тендерна пропозиція такого учасника не може бути відхилена. Тобто, тягар доведення, що учасник діятиме належно покладений саме на учасника, і замовник сам прийматиме рішення щодо довіри такому учаснику.

ДІЗНАЙТЕСЯ

• Чи відхиляти тендерну пропозицію учасника не в тому форматі
• Що робити, якщо погрожує учасник, пропозицію якого відхилили

Що повинна містити інформація про відхилення тендерної пропозиції учасника

Інформація про відхилення тендерної пропозиції повинна містити:

• підставу для відхилення тендерної пропозиції з посиланням на положення Особливостей №1178;
• посилання на умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність (п. 46 Особливостей №1178)

	Протокол УО про відхилення переможця, який відмовився підписувати договір про закупівлю Скачати зразок
	Протокол УО про відхилення учасника, який підпадає під підстави за пунктом 47 Скачати зразок
	Протокол УО про відхилення переможця, який не надав документи про відсутність підстав за пунктом 47 Скачати зразок

Публікація інформації про відхилення тендерної пропозиції учасника/переможця

Замовник ухвалює рішення про відхилення тендерної пропозиції замовник та публікує протягом одного дня з дати ухвалення такого рішення в електронній системі закупівель.

Після чого інформація про відхилення тендерної пропозиції автоматично надсилається учаснику процедури закупівлі/переможцю процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, через електронну систему закупівель.

Роз’яснення про причини відхилення тендерної пропозиції

Учасник, ТП якого відхилена, може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, якщо вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні про відхилення тендерної пропозиції.

Зокрема уточнити причини відхилення тендерної пропозиції через невідповідність умовам технічної специфікації та/або кваліфікаційним критеріям.

Замовник зобов’язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніш як через чотири дні з дати надходження такого звернення через ЕСЗ, але до моменту оприлюднення договору про закупівлю в ЕСЗ, відповідно до статті 10 Закону № 922.

Відхилення всіх тендерних пропозицій

Згідно п. 51 Особливостей відкриті торги автоматично відміняються електронною системою закупівель в т.ч. у разі відхилення всіх тендерних пропозицій (у тому числі, якщо була подана одна тендерна пропозиція, яка відхилена замовником). 

Отже, незалежно від кількості поданих пропозицій, у разі відхилення всіх тендерних пропозицій відкриті торги автоматично будуть відмінені.

Замовник зможе повторно оголосити відкриті торги.

ДІЗНАЙТЕСЯ

• Чи можна оголосити другі відкриті торги на той самий предмет закупівлі, якщо тривають перші
• Чи можна оголосити нові відкриті торги, поки триває оскарження
• Чи можна оголошувати повторні торги одразу, коли відмінили тендер через неможливість скасувати порушення
• Чи можна оголошувати новий тендер одразу, як відхилили пропозиції всіх учасників

Висновок

Учасник може звернутися до замовника за роз’ясненнями або ж оскаржити рішення про відхилення тендерної пропозиції.

Отже, замовник має уважно обирати підставу для відхилення та зважати на застосування механізму «24 годин». Адже оскарження рішення про відхилення учасника може затягнути процес закупівлі і в деяких випадках замовнику буде вигідніше надати учаснику 24 години на виправлення невідповідностей.