Внесение изменений в проект договора о закупке: какие изменения допустимы в соответствии с законом, а какие — нет?
Нарушение может обернуться для заказчика штрафом до 51 000 грн или признанием договора ничтожным
Договор о закупке — хозяйственный договор, заключаемый между заказчиком и участником по результатам проведения процедуры закупки/упрощенной закупки и предусматривающий платное предоставление услуг, выполнение работ или приобретение товара (п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 922).
Согласно Особенностям № 1178 к договору о закупке также относят договор, заключенный по результатам закупки по пунктам 10 и 13 Особенностей.
При этом взаимные права и обязанности сторон по договору о закупке возникают с момента его подписания и действуют в течение определенного в нем срока.
Тендерная документация должна содержать проект договора о закупке с обязательным указанием порядка изменения его условий. Следовательно, проект договора о закупке является неотъемлемой частью тендерной документации.
Заказчик заключает договор о закупке с участником, признанным победителем процедуры закупки в соответствии с требованиями тендерной документации и тендерного предложения победителя (ч. 4 ст. 41 Закона № 922, п. 49 Особенностей).
Изменения в проект договора о закупке на этапе подачи предложений
Заказчик может внести изменения в тендерную документацию в случаях, предусмотренных в пункте 54 Особенностей.
Поскольку проект договора является частью тендерной документации, то изменения в проект договора о закупке заказчик вносит с соблюдением порядка, предусмотренного для изменений в тендерную документацию.
Заказчик может внести изменения в тендерную документацию:
- по собственной инициативе; или
- в случае устранения нарушений требований законодательства в сфере публичных закупок, изложенных в заключении органа государственного финансового контроля в соответствии со статьей 8 Закона; или
- по результатам обращений; или
- на основании решения органа обжалования.
Обнародование изменений в проект договора о закупке
После внесения изменений в проект договора о закупке заказчик обнародует в электронной системе закупок:
- проект договора в новой редакции в дополнение к его предыдущей редакции;
- вместе с изменениями в отдельном документе обнародовать перечень вносимых изменений.
Внимание! После внесения изменений в проект договора о закупке заказчик должен продлить срок для подачи тендерных предложений таким образом, чтобы до конечного срока подачи предложений оставалось не менее четырех дней (п. 54 Особенностей).
Рассмотрим ситуацию, когда возникает необходимость внести изменения в проект договора на этапе подписания
Изменения в проект договора о закупке на этапе подписания
Проанализируем судебную практику и практику ГАСУ.
Мониторинг закупки UA-2023-01-30-018013-а
Заказчик указал в тендерной документации, что условия проекта договора не являются окончательными и исчерпывающими и могут быть дополнены и скорректированы при заключении договора с участником-победителем торгов в зависимости от специфики предмета, характера, других условий конкретного договора, кроме тех, которые касаются существенных условий договора.
Аудиторы выявили нарушения в наличии тендерной документации. Аудиторы подчеркнули, что все условия договора, в том числе и существенные, не должны отличаться от содержания тендерной документации, то есть не могут изменяться, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 19 Особенностей, перечень которых является исчерпывающим.
Судебное дело № 560/10224/23
ВС в постановлении от 28 марта 2024 года указал, что наличие в тендерной документации положений о возможности внести изменения в договор закупки при его заключении в условия, которые не являются существенными, и других случаях, предусмотренных пунктом 18 Особенностей, не противоречит требованиям действующего законодательства.
Заказчик заключает договор о закупке по Гражданскому кодексу Хозяйственному кодексу с учетом норм Закона Украины «О публичных закупках» и Особенностей. Суд отметил, что по положениям этих нормативно-правовых актов договор считается заключенным, если стороны достигли согласия по его существенным условиям.
Порядок и основания изменения существенных условий договора о закупке четко определены в Законе Украины «О публичных закупках» и Особенностях. Заказчик может согласовать с победителем процедуры закупки внесение других изменений в договор о закупке, которые не подпадают под случаи, предусмотренные пунктами 18, 19 Особенностей. Такие изменения не нарушают требования тендерной документации и содержания тендерного предложения, а также не могут быть основанием для нарушения принципов публичных закупок и дискриминации нарушений прав других участников процедуры закупки, которые не стали победителями.
Ответственность за неправомерные изменения в проекте договора о закупке
Статья 164-14 КоАП предусматривает ответственность за заключение с победителем процедуры закупки договора, условия которого не соответствуют требованиям тендерной документации и/или тендерного предложения победителя.
Такие действия могут привести к наложению штрафа в публичных закупках от 25 500 грн до 51 000 грн. Основание — ч. 3 ст. 164-14 КоАП.
Условия договора о закупке не должны отличаться от содержания тендерного предложения победителя процедуры закупки, в том числе по результатам электронного аукциона, кроме случаев:
- определения денежного эквивалента обязательства в иностранной валюте;
- пересчета цены в сторону уменьшения цены тендерного предложения победителя без уменьшения объемов закупки;
- пересчета цены и объемов товаров в сторону уменьшения при условии необходимости приведения объемов товаров к кратности упаковки (п. 18 Особенностей № 1178).
Договор о закупке, заключенный на условиях, отличающихся от содержания тендерного предложения (кроме случаев, предусмотренных в п. 18 Особенностей), в том числе по результатам электронного аукциона, является ничтожным.
Ничтожная сделка не создает юридических последствий, не влечет за собой приобретение/изменение/прекращение прав для любой из сторон такой сделки.
Следовательно, заказчик сможет внести изменения в проект договора о закупке на этапе подписания, если он:
- не изменяет существенные условия договора о закупке или вносит изменения, предусмотренные пунктом 18 Особенностей
- предусмотрел внесение таких изменений в тендерной документации.
Учтите, что условия договора о закупке не должны существенно выходить за рамки тендерного предложения.
