Коли замовник складає ТД, у нього та учасника може виникнути питання щодо електронного підпису. Що це таке і чи впливає його вид на результати участі в тендері, розглянемо у статті
Електронний підпис — електронні дані, що додаються до інших електронних даних або логічно з ними пов’язуються і використовуються підписувачем як підпис Вони забезпечують цілісність документів та ідентифікують особу.
До відома
УЕП — електронний підпис, створений за результатом криптографічного перетворення електронних даних, з якими пов’язаний цей електронний підпис, з використанням засобу удосконаленого електронного підпису та особистого ключа, однозначно пов’язаного з підписувачем, і який дає змогу провести електронну ідентифікацію підписувача та виявити порушення цілісності електронних даних, з якими пов’язаний цей електронний підпис (абз. 2 п. 2 Вимог до форматів удосконалених електронних підписів та печаток, які використовуються для надання електронних публічних послуг, затверджених постановою КМУ від 12.12.2023 № 1298).
КЕП — удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпис (п. 27 ч. 1 ст. 1 Закону № 2155).
УЕП і КЕП — два окремих види підписів, які мають різний ступінь захисту. УЕП зберігають на незахищеному носії, а КЕП — на захищеному.
Учасники та замовники для подання тендерних пропозицій (ТП) та їх оцінки в ЕСЗ створюють і подають документи, дані з урахуванням вимог Закону № 2155 та Закону № 851 (ч. 3 ст. 12 Закону № 922).
Замовники в тендерній документації (ТД) вимагають завантажувати електронні документи в складі ТП та накладати на неї КЕП або УЕП особи, уповноваженої підписувати ТП. Виняток встановлюють лише для учасників-нерезидентів.
Слід зауважити, що на період дії воєнного стану та протягом шести місяців з дня його припинення чи скасування дозволено використовувати електронні підписи чи печатки, що базуються на сертифікатах відкритого ключа, виданих кваліфікованими надавачами електронних довірчих послуг без відомостей про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису чи печатки, тобто УЕП, хоча він мав би втратити право на існування ще в березні 2022 року має право на застосування й досі. Крім того, варто згадати про те, що з 10 лютого 2026 року нові ключі КЕП створюють за новим посиленим алгоритмом, цьому КЕП, видані до 10 лютого, залишаються чинними.
Увага! Дозвіл не поширюється на вчинення в електронній формі правочинів, що підлягають нотаріальному посвідченню та/або державній реєстрації у випадках, установлених законом та пов’язаних з високим ризиком для інформаційної безпеки, що визначають власники відповідних інформаційних та інформаційно-комунікаційних систем з урахуванням обмежень, встановлених абзацом 2 частини 2 статті 17 Закону № 2155 (пп. 2 п. 2 постанови КМУ «Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 березня 2022 р. № 300» від 24.05.2022 № 617).
Отже, якщо в ТД немає прямої вимоги щодо накладення саме КЕП, учасник може діяти на свій розсуд, щодо використання електронного підпису.
Але буває, що учасник прочитав вимоги ТД неуважно і наклав не той підпис, що вимагав замовник. Проаналізуємо, чи можна у такому разі надавати 24 години на виправлення невідповідності.
Якщо замовник під час розгляду ТП учасника процедури закупівлі виявляє, що учасник наклав невірний підпис, тобто є невідповідності в інформації та/або документах, які учасник подав у ТП та/або подання яких передбачала ТД (далі — невідповідності), він розміщує повідомлення з вимогою усунути такі невідповідності в ЕСЗ. Строк для такого повідомлення — не менше ніж два робочих дні до закінчення строку розгляду ТП.
Повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити таку інформацію:
перелік виявлених невідповідностей;
посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності;
перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей.
Учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй ТП, виявлені замовником після розкриття ТП+, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
Зверніть увагу! 24 години рахуються з моменту публікації повідомлення, тобто, якщо замовник розмістив повідомлення 16.02.2026 о 15:15, то кінцевий строк виправлення помилок — 17.02.2026 о 15:15. Продовження часу на виправлення не передбачено.
Суть справи. Рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель установлено, що пропозиція ТОВ Переможця не відповідає абзацу 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» (не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону, та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону) та зобов`язано замовника скасувати рішення про визнання переможцем закупівлі. Переможець торгів звернувся до суду.
В своїй Постанові ВC зазначив, спираючись, зокрема на сталу практику з цього питання, що використання удосконалених електронних підписів (у тому числі для участі у публічних закупівлях) передбачено Законом України «Про електронні довірчі послуги».
Судами попередніх інстанцій установлено і не ставиться під сумнів АМКУ, удосконалений електронний, яким підписано тендерну пропозицію Переможця, базується на кваліфікованому сертифікаті відкритих ключів. ВС прийшов до висновку, що з урахуванням викладеного, суди попередніх інстанцій дійшли правильних висновків про те, що використання позивачем удосконаленого електронного підпису у спірних правовідносинах не становило порушення вимог Закону № 922 та тендерної документації.
Тобто, на думку ВС — головне, щоб підпис базувався на кваліфікованому сертифікаті відкритих ключів.
Щодо практики оскарження в АМКУ, то тут варто зупинитися на таких прикладах.
Приклад 1. Переможець ТП підписав УЕП, а у вимогах ТД немає уточнення про КЕП
Один з учасників процедури закупівлі оскаржив рішення замовника про визначення переможця. Він обґрунтовував свою скаргу тим, що ТД передбачала: «Під час використання ЕСЗ з метою подання тендерних пропозицій/пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».
Скаржник перевірив електронний підпис, який учасник-переможець наклав на ТП. З’ясувалося, що директор переможця ТП підписав УЕП (тип носія особистого ключа — незахищений, тип підпису — удосконалений). А це не відповідає вимогам ТД. Адже скаржник переконував, що за вимогою ТД учасник мав підписати ТП саме КЕП.
Комісія АМКУ проаналізувала вимоги ТД і зазначила, що в них немає визначення КЕП. А з огляду на це — відсутні підстави для задоволення скарги в цій частині.
(Рішення Комісії АМКУ від 07.06.2023 № 8258-р/пк-пз, процедура закупівлі – UA-2023-05-04-012947-a)
Приклад 2. Учасник підписав ТП кваліфікованою електронною печаткою замість КЕП або УЕП, але запізно
Замовник передбачив в ТД таку умову: «ТП учасника повинна бути підписана кваліфікованим електронним підписом (КЕП)/удосконаленим електронним підписом (УЕП)».
Учасник підписав свою ТП кваліфікованою електронною печаткою. А коли замовник відхилив його ТП як таку, що не відповідає вимогам ТД, учасник оскаржив це рішення.
Свою скаргу учасник обґрунтовував тим, що замовник не надав йому 24 години, щоб виправити невідповідності.
Комісія АМКУ на основу інформації, розміщеної на вебпорталі уповноваженого органу, зробила такі висновки:
учасник розмістив файл «Електронний підпис» 21.04.2023, а кінцевий строк подання ТП — 26.03.2023;
оскільки файл учасник надав після кінцевого строку подання ТП, він не є складовою ТП учасника та не може бути підставою для відхилення ТП.
Як наслідок — Комісія зобов’язала замовника скасувати рішення про відхилення ТП учасника.
(Рішення від 06.06.2023 № 8174-р/пк-пз, процедура закупівлі – UA-2023-03-17-009865-a)
Якщо ТП учасника містить невідповідності щодо електронного підпису, замовник має надати такому учаснику 24 години, щоб він ці невідповідності виправив. Натомість, щоб уникнути проблем з оскарженням, варто передбачати в ТД право учасника процедури закупівлі підписувати ТП або КЕП, або УЕП.
Учасники мають уважно читати вимоги ТД. Якщо замовник прописав в ТД вимогу про те, що учасники повинні підписати ТП КЕП, таку вимогу треба виконувати. Якщо такої можливості немає — звертатися до замовника з пропозицією внести зміни в ТД.
