Во время закупок необходимо понимать, что именно относится к существенным условиям договора. Помните, что по статье 164-14 КоАП, заключение с участником-победителем процедуры закупки договора о закупке, условия которого не отвечают требованиям тендерной документации и/или тендерного предложения победителя процедуры закупки, или внесение изменений в существенные условия договора о закупке в случаях, не предусмотренных законом, наказываются штрафом от 25500 грн. Кроме того, такой штраф применяется не к заказчику, а к его должностному лицу. Итак, что такое существенные условия договора о закупке и как не получить штраф?
Что такое существенные условия договора о закупке
Часть 1 статьи 41 Закона № 922 предусматривает, что договор о закупке заключается в соответствии с нормами ГК и ХК, с учетом особенностей, определенных этим Законом.
То есть заказчикам следует руководствоваться предписаниями ГК (в зависимости от вида договора существенные условия могут изменяться), статьей 180 ХК, а также проверять, что предусматривает Закон № 922.
Существенные условия договора о закупке — это то, без чего суть договора не будет ясна или будет иметь множественную трактовку сторонами. Например, заказчик будет считать, что покупает бумажные полотенца в упаковке в двух рулонах и получит такие полотенца на 100 отрывков. Но если он этого четко не определит, ничто не мешает участнику в спецификации договора предложить такой товар на другую сумму отрывков. Иная ситуация. Стороны заключают договор, в котором прописывают цену, но не уточняют, это цена за 1 шт. или за несколько ТМЦ.
Поэтому, когда заключаете договоры, внимательно относитесь к тому, как формируете их содержание.
Перечень существенных условий договора о закупке
Фактически этот вопрос расшифровывает статья 180
ХК.
По предписаниям части 3 статьи 180
ХК, стороны, когда заключают договор, обязаны в любом случае согласовать:
- предмет договора;
- цену;
- сроки.
Рассмотрим эти главные условия подробно.
Предмет договора о закупке
По части 4 статьи 180 ХК, условия о предмете в договоре должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству.
То есть нужно четко прописать не «фрукты цитрусовые», а «грейпфруты» или «апельсины».
Также нужно четко и без множественной трактовки описать количество ТМЦ/работ/услуг. В то же время следует указать, учитываются ли ТМЦ в штуках, килограммах, тонах и т. д.
Требования по качеству предмета договора определяются в соответствии с обязательными для сторон нормативными документами, указанными в статье 15 ХК, а в случае их отсутствия — в договорном порядке с соблюдением условий, обеспечивающих защиту интересов конечных потребителей. К примеру, одной из самых распространенных закупок является приобретение горючего для авто. В этом случае целесообразно прописать, что горючее обязательно должно соответствовать Техническому регламенту, утвержденному постановлением КМУ от 01.08.2013 № 927.
Впрочем, подпункт 1 пункта 19 Особенностей позволяет снизить объемы (количество), в т. ч. с учетом фактического объема расходов заказчика (т. е. фактического поступления средств). А по предписаниям подпункта 3 пункта 19 Особенностей, можно изменить качество предмета закупок, но только при условии, когда улучшение качества не повлечет за собой увеличение цены по договору в целом.
Скачайте образцы по Особенностям:
Цена
Часть 5 статьи 180 ХК определяет цену в порядке, установленном этим Кодексом, другими законами, актами КМУ.
В то же время, пункт 19
Особенностей регламентирует, что цена не может изменяться, кроме следующих случаев:
- согласование изменения цены за единицу товара в договоре о закупке в случае колебания цены такого товара на рынке, которое произошло с момента заключения договора о закупке или последнего внесения изменений в договор о закупке по части изменения цены за единицу товара. Изменение цены за единицу товара осуществляется пропорционально колебанию цены такого товара на рынке (процент увеличения цены за единицу товара не может превышать процент колебания (увеличения) цены такого товара на рынке) при условии документального подтверждения такого колебания и не должно привести к увеличению суммы, определенной в договоре о закупке к моменту его заключения;
- согласование изменения цены в договоре о закупке в сторону уменьшения (без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг);
- изменения цены в договоре о закупке в связи с изменением ставок налогов и сборов и/или изменением условий предоставления льгот по налогообложению — пропорционально изменению таких ставок и/или льгот по налогообложению, а также в связи с изменением системы налогообложения пропорционально к изменению налогового бремени вследствие изменения системы налогообложения;
- изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса потребительских цен, изменения курса иностранной валюты, изменения биржевых котировок или показателей Platts, ARGUS, регулируемых цен (тарифов), нормативов, средневзвешенных цен на электроэнергию на рынке «в сутки вперед», применяемые в договоре о закупке, при установлении в договоре о закупке порядка изменения цены;
- изменения условий в связи с применением положений части 6 статьи 41 Закона № 922. Впрочем, часть 6 статьи 180 ХК предусматривает, что в случае, когда стороны согласовали цену, но если такая цена нарушает требования антимонопольно-конкурентного законодательства, антимонопольный орган имеет право требовать от сторон изменения условия договора по цене.
При анализе содержания тендерных документаций часто видны такие требования по предмету закупки, которые прямо его не касаются. Эти требования заказчики предъявляют обычно к участнику процедуры закупки, процессу производства. Речь идет, в частности, о гарантийных письмах, выводах, отчетах, сертификатах. Уместно ли их устанавливать сейчас? Когда они становятся поводом для обвинения в дискриминации? Особенности содержат в этом отношении новые положения, а как их применить, подсказывает нам практика обжалования. Разберем все подробно
Срок
Срок договора о закупке – это время, в течение которого существуют хозяйственные обязательства сторон, возникшие на основе этого договора. На обязательства, возникшие у сторон к заключению договора, не распространяются условия заключенного договора, если договором не предусмотрено иное. Истечение срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, что имело место во время действия договора. То есть, если поставщик лишь частично поставил ТМЦ, количество которых прописано в договоре, или заказчик не оплатил все поставки, такие ТМЦ/деньги все равно должны быть поставлены/уплачены.
Можно ли исправить срок действия договора, который в дополнительном соглашении указали с ошибкой
Согласно подпункту 4 пункта 19 Особенностей, можно продлить срок действия договора и выполнение обязательств по передаче ТМЦ, выполнение работ, предоставление услуг в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, повлекших такое продление, в т. ч. обстоятельств непреодолимой силы , задержки финансирования расходов заказчика, но только при условии, когда такие изменения не повлекут за собой увеличение суммы, определенной в договоре о закупке.
На практике бывают случаи, когда начало действия договора определено в тендерной документации как начало года, а фактически договор подписан через несколько месяцев. В таком случае заказчикам следует помнить о постановлении ВС от 05.05.21 по делу №160/4421/20 (кассационное производство № К/9901/5564/21). В этом постановлении ВС отметил, что действие договора о закупке начинается со дня, когда стороны его подписали, независимо от того, с какой даты заказчик хотел бы видеть действие договора.
Статьи по теме
По каким договорам обнародовать отчеты о выполнении договоров о закупке
Сроки информирования об изменениях, которые заказчик вносит в договоры
Обнародование информации о закупках в открытых торгах по Особенностям
Несущественные условия договора – это…
Фактически законодательство не определяет, что такое несущественные условия договора. Впрочем, несущественными условиями договора о закупке можно считать все другие условия, которые законодатель не определил существенными (например, в отношении прав и обязанностей сторон или форс-мажора, других условий).
Требовать ли от победителя обеспечения исполнения договора
То есть заказчик и участник могут согласовать определенные условия договора важными или не влияющими на заключение договора.
Конечно, каждая из сторон будет настаивать на своих дополнительных условиях, но каждая сторона вынуждена будет пойти на уступки, поскольку обе заинтересованы заключить договор о закупке. Иначе не было бы смысла проводить закупки и участвовать в них.
