експерт, юрист, заступник начальника служби матеріально-технічного забезпечення ДП «МТП «Чорноморськ»
Постоянные изменения к Особенностям №1178 уже стали неотъемлемой частью жизни закупщиков, но из-за многочисленных изменений заказчики могут упустить из виду что-то важное. Поэтому напомним вам, что есть договор о закупке и какие моменты необходимо учесть при подготовке проекта договора о закупке
Закон Украины «О публичных закупках» закрепляет следующую формулировку: Договор о закупке – это хозяйственный договор, заключаемый между заказчиком и участником по результатам проведения процедуры закупки/упрощенной закупки и предусматривающий платное оказание услуг, выполнение работ или приобретение товара.
В то же время, в условиях военного положения также руководствуемся положениями Особенностей, которые хотя и не дают отдельного определения, но содержат предписания, которые должны быть учтены заказчиками для соблюдения закупочного законодательства. Так, в пункте 17 Особенностей указано, что договор по результатам проведенной закупки согласно пунктам 10 и 13 этих Особенностей заключается в соответствии с Гражданским и Хозяйственным кодексами Украины с учетом положений статьи 41 Закона, кроме частей второй - пятой, седьмой - девятой статьи 41 Закона и этих особенностей.
Договор о закупке в понимании Особенностей
Договорами о закупке по Особенностям не только заключенные по результату процедуры договоры, но и договоры заключены:
за исключением, предусмотренным пунктом 13 Особенностей.
Почему это стоит заметить? По особенностям на такие договоры распространяются определенные ограничения, предусмотренные для договоров о закупке, в частности, касающиеся оснований внесения изменений в существенные условия договора, являющиеся определенным нововведением по сравнению с нормами Закона.
Перечень таких оснований определен пунктом 19 Особенностей, и Заказчик должен их учитывать при составлении проекта договора/договора, теперь в том числе, если заключается «прямой договор» без применения электронной системы закупок.
В частности, такими основаниями являются:
уменьшение объемов закупки, в том числе с учетом фактического объема расходов заказчика;
согласование изменения цены на единицу товара в договоре о закупке в случае колебания цены такого товара на рынке;
улучшение качества предмета закупки при условии, что это не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре о закупке;
продление срока действия договора о закупке и/или сроке выполнения обязательств по передаче товара, выполнению работ, предоставлению услуг в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, повлекших такое продление;
согласование изменения цены в договоре о закупке в сторону уменьшения (без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг);
изменения цены в договоре о закупке в связи с изменением ставок налогов и сборов и/или изменением условий предоставления льгот по налогообложению - пропорционально изменению таких ставок и/или льгот по налогообложению, а также в связи с изменением системы налогообложения пропорционально к изменению налогового бремени вследствие изменения системы налогообложения;
изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса потребительских цен, изменения курса иностранной валюты, изменения биржевых котировок или показателей Platts, ARGUS, регулируемых цен (тарифов), нормативов, средневзвешенных цен на электроэнергию на рынке "в сутки вперед", применяемые в договоре о закупке, при установлении в договоре о закупке порядка изменения цены;
изменение условий в связи с применением положений части шестой статьи 41 Закона;
уменьшение объемов закупки и/или цены согласно договорам о закупке работ по строительству объектов недвижимого имущества в соответствии с постановлением Кабинета Министров Украины от 25 апреля 2023 г. № 382 «О реализации экспериментального проекта по восстановлению населенных пунктов, пострадавших в результате вооруженной агрессии Российской Федерации», если разработка проектной документации возложена на подрядчика, после проведения экспертизы и утверждения проектной документации в установленном законодательством порядке.
Воспользуйтесь демодоступом к свежему номеру электронного журнала «Госзакупки» edz.expertus.com.ua
✅ Для вас целые сутки будут открыты статьи, видеоразъяснения, образцы документов
Заказчик также должен предусмотреть в договоре, кроме непосредственно оснований порядок внесения изменений в договор. Следует определить в том числе форму подтверждения наступления соответствующего случая, что влечет необходимость внесения изменений в договор – так у заказчиков будет возможность уберечься от обвинений в безосновательном повышении цены или продлении предоставления услуг и т.д.
Напоминаем, что за внесение изменений в договор о закупке в случаях, не предусмотренных законом, наступает административная ответственность, а в отдельных случаях (например, безосновательное повышение цены товара), при наличии признаков уголовного правонарушения, ответственность может быть строже. Поэтому пренебрегать четкими и прозрачными условиями договора в части порядка внесения изменений не стоит.
Обращаем внимание, что исключительный перечень случаев, являющихся основанием для внесения изменений, предусмотрен именно существенными условиями договора.
Согласно ст. 180 Хозяйственного кодекса Украины хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами в предусмотренных законом порядке и форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Существенны условия, признанные такими по закону или необходимые для договоров данного вида, а также условия, в отношении которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие (например, отлагательное условие оплаты обязательств в зависимости от имеющегося финансирования).
При заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать:
предмет;
цену и срок действия договора;
другие условия, которые заказчик считает существенными (как пример – гарантия качества при поставке товара или четкий график выполнения при закупке услуг) и которые будут гарантировать выполнение хозяйственных обязательств в соответствии с потребностями заказчика.
В тендерной документации и в проекте договора целесообразно определять существенные условия договора .
Есть также исключения, когда существенные условия уже определены законодательством. Речь идет прежде всего о постановлении КМУ от 1 августа 2005 года № 668 «Об утверждении Общих условий заключения и исполнения договоров подряда в капитальном строительстве», которым определены общие условия заключения и исполнения договоров подряда в капитальном строительстве, обязательные для учета.
Для государственных заказчиков также актуально наличие условий об ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств со стороны поставщиков/исполнителей. Это не только прихоть осторожных заказчиков, а почти обязанность, учитывая положения статьи 231 Хозяйственного кодекса Украины, которой определены размеры штрафов в случае если нарушено хозяйственное обязательство, в котором хотя бы одна сторона является субъектом хозяйствования, принадлежащим государственному сектора экономики, либо нарушение связано с исполнением государственного контракта, либо исполнение обязательства финансируется за счет Государственного бюджета Украины. В качестве дополнительной гарантии выполнения обязательств со стороны поставщиков или исполнителей также можно добавить условие предоставления обеспечения исполнения договора, например в виде банковской гарантии.
Форма договора о закупке
Ни Законом, ни Особенностями прямо не установлены требования относительно исключительно письменной формы договора о закупке. Статья 205 Гражданского кодекса Украины определяет, что сделка может совершаться устно или в письменной (электронной) форме. Но по анализу требований к проекту договора в процедуре закупки усматривается, что выполнение этих требований возможно только при заключении договора в письменной форме. По общему правилу заказчиками применяется письменная форма договора даже при заключении «прямых договоров», которая позволяет предусмотреть в договоре все необходимые условия и оговорки для защиты интересов государственного заказчика.
Может ли поставщик оформлять первоначальные документы в электронной форме
