Кто такой конечный бенефициарный владелец и как заказчик должен проверить информацию о конечном бенефициарном владельце участника? Можно ли отказать в участии в процедуре закупки, если конечный бенефициарный владелец отсутствует в ЕСЗ? Разрешаем законодательные головоломки в статье
Бенефициар в дословном переводе с английского языка это — «выгодоприобретатель». По своей сути, конечный бенефициар это — гражданин (физическое лицо), который фактически влияет на работу компании и получает от нее материальную выгоду.
Бенефициарным владельцем одного юридического лица может быть и другое юридическое лицо, но конечным бенефициаром все равно является физическое лицо.
Итак, конечный бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое является настоящим, а не номинальным владельцем юридического лица, учитывая цепочку промежуточных владельцев.
Определение понятия «конечный бенефициарный владелец» приводится в пункте 30 части 1 статьи 1 Закона Украины «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения» от 06.12.2019 № 361 (далее — Закон № 361) и означает любое физическое лицо, которое оказывает решающее влияние (контроль) на деятельность клиента и/или физическое лицо, от имени которого проводится финансовая операция.
Конечный бенефициарный владелец юридического лица — это любое физическое лицо, которое оказывает решающее влияние на деятельность юридического лица (в частности, через цепочку контроля/владения). А для трастов, созданных в соответствии с законодательством страны их создания, и для других подобных правовых образований, конечным бенефициарным владельцем является учредитель, доверительный владелец, защитник (при наличии), выгодоприобретатель (выгодополучатель) или группа выгодоприобретателей (выгодополучателей), а также любое другое физическое лицо, которое оказывает решающее влияние на деятельность траста (в том числе через цепочку контроля/владения).
Итак, конечный бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое оказывает решающее влияние на деятельность юридического лица/траста.
Зачем заказчику информация о конечных бенефициарных владельцах? Закон № 361 призван защитить прежде всего государство Украина от потерь, в том числе денежных.
Поэтому законодатель заботится о том, чтобы средства государственного и местных бюджетов (через заказчиков) не попали к тем, кто отмывает деньги. Более того, государство пытается избежать ситуации, когда его деньги (деньги его налогоплательщиков) пойдут на оплату ТМЦ или услуг лиц, поддерживающих терроризм и распространение оружия массового поражения.
Впрочем, люди, которые получают деньги незаконно и хотят их легализовать, или которые действуют нелегально другим способом, прячутся за рядом юридических лиц, за которыми не видно фактического получателя дохода.
Поэтому, чтобы выявить, кто же, в конечном итоге, получит деньги от хозяйственной деятельности определенного предприятия и потратит их не в пользу государства и человечества в целом, и был принят Закон № 361.
Обратите внимание, что в пункте 2 Особенностей № 1178, заказчикам запрещается осуществлять публичные закупки товаров, работ и услуг, в частности у юридических лиц, созданных и зарегистрированных в соответствии с законодательством Украины, конечным бенефициарным владельцем, членом или участником (акционером), имеющим долю в уставном капитале 10 и более процентов, которым является рф/рб/Иран.
А согласно ч. 1 п. 44 Особенностей № 1178, заказчик отклоняет тендерное предложение с указанием аргументации в электронной системе закупок в случае, когда участник процедуры закупки является юридическим лицом, созданным и зарегистрированным в соответствии с законодательством Украины, конечным бенефициарным владельцем, членом или участником (акционером), имеющим долю в уставном капитале 10 и более процентов которой является рф/рб/Иран, гражданином рф/рб/Иран (кроме проживающего на территории Украины на законных основаниях).
Поэтому, когда заказчик знает, кто является конечным бенефициарным владельцем юридического лица/участника, он может принять решение о том, как действовать дальше.
Чтобы проверить информацию о конечном бенефициарном владельце, нужно определить, оказывает ли определенное физическое лицо решающее влияние на деятельность участника.
Пункт 30 части 1 статьи 1 Закона № 361 определяет, что такое решающее влияние может быть:
прямым;
косвенным.
Прямое решающее влияние определить легче, ведь его сущность (или, как говорит Закон № 361, — признак) заключается в том, что физическое лицо непосредственно владеет долей в размере не менее 25% уставного (составного) капитала или прав голоса юридического лица.
То есть, прямое решающее влияние осуществляет самостоятельно и прямо владелец юридического лица, без привлечения других лиц.
Учтите, если у предприятия владельцами являются только физические лица (одно или несколько), то конечный бенефициар «открывается» сразу. А если предприятием владеют другие юридические лица, которые тоже принадлежат другим юридическим лицам, то искать конечного бенефициарного владельца нужно до тех пор, пока владельцем юридического лица не окажется физическое лицо. То есть пока 100% в уставном капитале не будет принадлежать людям, а не другим предприятиям.
С косвенным влиянием определиться немного сложнее. Так, признаками осуществления косвенного решающего влияния на деятельность являются, по меньшей мере, владение физическим лицом долей в размере не менее 25% уставного (составного) капитала или прав голоса юридического лица через связанных физических или юридических лиц, трасты или другие подобные правовые образования, или осуществление решающего влияния путем реализации права контроля, владения, пользования или распоряжения всеми активами или их долей, права получения доходов от деятельности юридического лица, траста или другого подобного правового образования, права решающего влияния на формирование состава, результаты голосования органов управления, а также совершение сделок, которые дают возможность определять основные условия хозяйственной деятельности юридического лица, или деятельности траста, или другого подобного правового образования, принимать обязательные к исполнению решения, имеющие решающее влияние на деятельность юридического лица, траста или другого подобного правового образования, независимо от формального владения.
При этом конечным бенефициарным владельцем не может быть лицо, которое имеет формальное право на 25 или более процентов уставного капитала или прав голоса в юридическом лице, но является коммерческим агентом, номинальным владельцем или номинальным держателем, или только посредником в отношении такого права.
Пункт 40 части 1 статьи 1 Закона № 361 предусматривает, что номинальный владелец — лицо, которое от своего имени управляет корпоративными правами другого лица — конечного бенефициарного владельца, в интересах последнего. То есть номинальный владелец получает доход только за услуги управления, тогда как именно конечный бенефициарный владелец получает доход от деятельности юридического лица.
И хотя эти нормы законодательства немного запутаны, заказчикам нужно помнить, что именно участник подает сведения о своих конечных бенефициарных владельцах. То есть заказчикам нужно только проверить, кто является конечным бенефициарным владельцем.
Установить, кто является конечным бенефициаром, можно с помощью нескольких электронных ресурсов. Но официальная информация о таком лице (или лицах) содержится в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований (далее — ЕГР), который размещен на сайте Минюста. Для поиска достаточно ввести данные участника (например, его ЕГРПОУ или название).
Как быть, если отсутствует конечный бенефициарный владелец
В соответствии с пп. 9 п. 47 Особенностей № 1178, заказчик принимает решение об отказе в участии в открытых торгах и обязан отклонить тендерное предложение участника процедуры закупки в случае, когда в ЕГР отсутствует информация, предусмотренная п. 9 ч. 2 ст. 9 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований» (для участника процедуры закупки — резидента), или участник процедуры закупки — нерезидент не предоставил информацию о конечных бенефициарных владельцах, определенной абзацем девятым пункта 28 настоящих Особенностей, в порядке, определенном заказчиком в тендерной документации. Обратите внимание, что для нерезидента это — нововведение!
Следовательно, заказчик обязан отклонить тендерное предложение участника, если отсутствует информация о конечном бенефициарном владельце.
Что изменило постановление КМУ № 112 от 30.01.2026
Постановление дополнило абзац 7 пункта 9 Особенностей № 1178. Оно устанавливает, что отчет о договоре о закупке, заключенном без использования ЕСЗ, дополнительно должен содержать информацию о конечных бенефициарных владельцах поставщика товара (товаров), исполнителя работ, поставщика услуги (услуг):
фамилия, имя, отчество (при наличии);
страна гражданства (подданства);
если конечный бенефициарный владелец — иностранец является гражданином (подданным) нескольких стран, — все страны его гражданства (подданства);
полное наименование, местонахождение и идентификационный код (для резидента) учредителя юридического лица, в котором такое лицо является конечным бенефициарным владельцем,
характер и степень (уровень, степень, доля) бенефициарного владения (выгоды, интереса, влияния).
Эти же положения распространяются на закупки, определенные в пп. 11, 13, 86, 89, 90 Особенностей.
Следовательно, с 31.01.2026 года уполномоченное лицо указывает в отчете о договоре о закупке, заключенном без использования ЕСЗ, информацию о конечных бенефициарных владельцах. Если ЕСЗ формирует эти данные автоматически, УЛ их не заполняет. Если в ЕСЗ нет технической возможности сформировать информацию или поставщик является нерезидентом, уполномоченное лицо самостоятельно добавляет эти сведения в отчет.
Мониторинг установил, что участник в составе тендерного предложения предоставил выписку из ЕГРПОУ, согласно которой конечным бенефициарным владельцем юридического лица является гражданка Украины. Однако выписка из ЕГРПОУ не содержала информации о дате рождения конечного бенефициарного владельца участника, а также идентификационный код учредителя участника, в котором это лицо является конечным бенефициарным владельцем.
Восьмой апелляционный административный суд в постановлении от 09.04.2024 пришел к выводу, что участник процедуры закупки не выполнил требование части 7 раздела III тендерной документации Заказчика, а потому не соответствовал требованиям, установленным в тендерной документации. Следовательно, заказчик должен был отклонить тендерное предложение на основании пункта 41 Особенностей (в настоящее время это основание содержится в п. 44).
